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設權合同的法律性質分析
2019年03月13日 09:22 來源:中國社會科學網-中國社會科學報 作者:章正璋 字號

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  我國物權法中規定了一些他物權的設權合同,這些合同為有名合同、典型合同,性質上屬于債權合同,因而我國《合同法》一般能夠適用于物權法上的設權合同,這與德國法系物權法存在本質區別。但是,物權法上的設權合同具有自身的特殊性,同時具有私法因素和公法因素。

  自羅馬法以來,財產所有人利用其財產的方式主要可以區分為兩大類:債權性利用方式和物權性利用方式。前者例如租賃、借貸,后者例如設立用益物權和擔保物權等。債權性利用方式在當事人之間僅僅創設債權請求權,此外不創設任何其他具體的權利,只是在一段時間內轉移財產的占有和使用關系,在當事人之間成立對人之債。而物權性利用方式則以創設具體的物權為行為目的,具有對世之效力,除了擔保物權外,通常要在較長的時間內轉移財產的占有、使用、收益之權,有時亦依法轉移對于財產之處分權,例如地上權、地役權、永佃權、抵押權、質權等他物權之設立即屬于此類。

  近代以來,大陸法系各民族國家民法典債法部分所謂的合同,主要以債權債務合同為規范藍本,其所謂合同之締結、效力、履行、變更、保全、終止以及違約責任等,均主要針對債權合同而設計,我國《合同法》亦如此。但是,債法上的合同和物權法上的設權合同存在諸多區別,債法上的合同規則并非理所當然完全適用于物權法上的設權合同。這種區別在羅馬法時代便已形成,例如無論是曼兮帕蓄(Mancipatio)、耐克遜(Nexum)還是擬訴棄權(Cessio in Jure)等締約形式,主要適用于債法上的買賣、借貸等交易,而用益物權的設立主要依賴并借助于宣誓等古老的儀式來完成。在德國民法上,他物權的設權行為屬于典型的物權行為、無因行為、處分行為,與作為其基礎行為、原因行為的債權行為分離,二者的法律效果分別考察。

  改革開放以來,我國的立法和法制建設發生了根本性變化,《民法通則》《擔保法》《農村土地承包法》《合同法》《物權法》《民法總則》等法律先后施行。從立法上看,《擔保法》《農村土地承包法》以及《最高人民法院關于審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋》較早地規定了抵押合同、質押合同、農地承包合同、土地使用權出讓合同等他物權設立合同。《物權法》中則明確規定了土地承包經營權合同、建設用地使用權出讓合同、地役權合同、抵押合同、質權合同等設權合同的類型。

  目前我國司法實踐中對于他物權設權行為的性質問題爭議很大,立法上對于上述設權合同的性質法無明文,學界對此問題一直存在爭議。有學者認為建設用地使用權出讓合同、地役權合同、農地承包經營合同、抵押合同、質權合同等他物權設立合同之“約定”在性質上屬于債權行為,“設定”在性質上則屬于物權變動。也有學者認為,他物權設立合同是負擔行為與處分行為合為一體的債權合同。還有學者認為,物權法上的設權契約只能是物權契約而不可能是債權契約。因為限制物權之設立契約完全符合物權契約即合意的概念內涵,是創設物權的行為。將一個尚不存在的物權創設出來,必須依據物權公示原則以及物權法定原則,而不能依據債權法中的契約自由原則。根本不能把創設物權的契約歸納為債法上的合同行為,用債法的合同規范予以調整。

  筆者認為,債是法鎖,合同之債是當事人自愿承受之拘束,表現為當事人之間的一種允諾,該允諾的內容可以是轉移財產、設立某種權利、許可使用、給付技術成果或者給付勞務、服務等。因此,物權法上的設權合同通常具備債之要素,難謂不得為債。依照我國現行民事立法,土地承包經營權合同、建設用地使用權出讓合同以及地役權合同當事人之締約目的在于創設用益物權,上述合同本身即體現為債權債務關系,僅僅具有對人之效力,在當事人之間產生債法上的請求權,上述合同性質上當屬債權合同無疑。

  而抵押合同、質權合同當事人之締約目的,在于為特定的債務設立擔保而以特定之物為債權人創設擔保物權。當事人以抵押合同、質權合同約定設立抵押權、質權時,此時抵押權、質權作為一方對于他方之設權(給付)允諾,在當事人之間首先產生意定之債,物權變動則是踐行允諾之結果,買賣關系亦復如此。債權是花朵,而物權則是花朵成熟后的果實。但是,單方意思表示的抵押行為和出質行為并不必然具有債權債務關系之屬性,屬于處分行為和無因行為,當事人之間往往只存在擔保之意思而沒有發生債權債務之意思,此時當事人之間并不存在債之關系。另外,依照《物權法》第127、158、188條,土地承包經營權、地役權、動產抵押權自合同生效時設立,此時當事人簽訂的土地承包經營合同、地役權合同及動產抵押合同同時兼具債權合同和物權設立之雙重品格與屬性。上述合同不僅能夠產生債權債務的效力,亦能同時引發物權之變動,但是其中的債法因素不能抹殺。

  綜上,我國物權法中規定了一些他物權的設權合同,這些合同為有名合同、典型合同,性質上屬于債權合同,因而我國《合同法》一般能夠適用于物權法上的設權合同,這與德國法系物權法存在本質區別。但是,物權法上的設權合同具有自身的特殊性,同時具有私法因素和公法因素。在締約自由、類型強制與類型固定、主體身份的特定性、權利流轉的限制性、流抵與流押的禁止性、農地與宅基地權利的社會保障性以及擔保合同效力上的附隨性等方面具有自身的特色,與合同法上的其他典型及非典型合同明顯有別。這在未來的《民法典》物權編立法過程中值得研究和關注。

 

  (本文系司法部重點項目“《民法典》物權編中的設權合同問題研究”(18SFB1008)、江蘇高校哲學社會科學研究重點項目“農村集體經濟組織立法問題研究”(2016ZDIXM041)階段性成果)

  (作者單位:蘇州大學王健法學院暨東吳公法與比較法研究所)

作者簡介

姓名:章正璋 工作單位:蘇州大學王健法學院暨東吳公法與比較法研究所

課題:

本文系司法部重點項目“《民法典》物權編中的設權合同問題研究”(18SFB1008)、江蘇高校哲學社會科學研究重點項目“農村集體經濟組織立法問題研究”(2016ZDIXM041)階段性成果

轉載請注明來源:中國社會科學網 (責編:齊澤垚)
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